私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法證監(jiān)會(huì)

《暫行辦法》主要規(guī)范的是證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司以及非特別審批的私募基金管理機(jī)構(gòu)的行為，組織形式上包括了契約型、公司型和合伙型。歡迎閱讀本文，更多優(yōu)質(zhì)內(nèi)容，歡迎關(guān)注PINCAI網(wǎng)。

私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法證監(jiān)會(huì)

第一章 總則

第一條 為了規(guī)范私募投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資者及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《證券投資基金法》、《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱私募投資基金(以下簡稱私募基金)，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。

私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法。

證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業(yè)務(wù)適用本辦法，其他法律法規(guī)和中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡稱中國證監(jiān)會(huì))有關(guān)規(guī)定對(duì)上述機(jī)構(gòu)從事私募基金業(yè)務(wù)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

第三條 從事私募基金業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實(shí)信用原則，維護(hù)投資者合法權(quán)益，不得損害國家利益和社會(huì)公共利益。

第四條 私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)(以下簡稱私募基金托管人)管理、運(yùn)用私募基金財(cái)產(chǎn)，從事私募基金銷售業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)(以下簡稱私募基金銷售機(jī)構(gòu))及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)從事私募基金服務(wù)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。

私募基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

第五條 中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依照《證券投資基金法》、本辦法和中國證監(jiān)會(huì)的其他有關(guān)規(guī)定，對(duì)私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。

設(shè)立私募基金管理機(jī)構(gòu)和發(fā)行私募基金不設(shè)行政審批，允許各類發(fā)行主體在依法合規(guī)的基礎(chǔ)上，向累計(jì)不超過法律規(guī)定數(shù)量的投資者發(fā)行私募基金。建立健全私募基金發(fā)行監(jiān)管制度，切實(shí)強(qiáng)化事中事后監(jiān)管，依法嚴(yán)厲打擊以私募基金為名的各類非法集資活動(dòng)。

建立促進(jìn)經(jīng)營機(jī)構(gòu)規(guī)范開展私募基金業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)控制和自律管理制度，以及各類私募基金的統(tǒng)一監(jiān)測系統(tǒng)。

第六條 中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)(以下簡稱基金業(yè)協(xié)會(huì))依照《證券投資基金法》、本辦法、中國證監(jiān)會(huì)其他有關(guān)規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則，對(duì)私募基金業(yè)開展行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。

第二章 登記備案

第七條 各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)登記，報(bào)送以下基本信息：

(一)工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復(fù)印件;

(二)公司章程或者合伙協(xié)議;

(三)主要股東或者合伙人名單;

(四)高級(jí)管理人員的基本信息;

(五)基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息。

基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)在私募基金管理人登記材料齊備后的20個(gè)工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。

第八條 各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)，報(bào)送以下基本信息：

(一)主要投資方向及根據(jù)主要投資方向注明的基金類別;

(二)基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議。資金募集過程中向投資者提供基金招募說明書的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送基金招募說明書。以公司、合伙等企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復(fù)印件;

(三)采取委托管理方式的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送委托管理協(xié)議。委托托管機(jī)構(gòu)托管基金財(cái)產(chǎn)的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送托管協(xié)議;

(四)基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息。

基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)在私募基金備案材料齊備后的20個(gè)工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結(jié)備案手續(xù)。

第九條 基金業(yè)協(xié)會(huì)為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對(duì)私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可;不作為對(duì)基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。

第十條 私募基金管理人依法解散、被依法撤銷、或者被依法宣告破產(chǎn)的，其法定代表人或者普通合伙人應(yīng)當(dāng)在20個(gè)工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告，基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)注銷基金管理人登記并通過網(wǎng)站公告。

第三章 合格投資者

第十一條 私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。

第十二條 私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：

(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位;

(二)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬元的個(gè)人。

前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計(jì)劃、銀行理財(cái)產(chǎn)品、信托計(jì)劃、保險(xiǎn)產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。

第十三條 下列投資者視為合格投資者：

(一)社會(huì)保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金;

(二)依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃;

(三)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;

(四)中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資者。

以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)。但是，符合本條第(一)、(二)、(四)項(xiàng)規(guī)定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計(jì)算投資者人數(shù)。

第四章 資金募集

第十四條 私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對(duì)象宣傳推介。

第十五條 私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。

第十六條 私募基金管理人自行銷售私募基金的，應(yīng)當(dāng)采取問卷調(diào)查等方式，對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評(píng)估，由投資者書面承諾符合合格投資者條件;應(yīng)當(dāng)制作風(fēng)險(xiǎn)揭示書，由投資者簽字確認(rèn)。

私募基金管理人委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金的，私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取前款規(guī)定的評(píng)估、確認(rèn)等措施。

投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承擔(dān)能力問卷及風(fēng)險(xiǎn)揭示書的內(nèi)容與格式指引，由基金業(yè)協(xié)會(huì)按照不同類別私募基金的特點(diǎn)制定。

第十七條 私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對(duì)私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)，向風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的投資者推介私募基金。

第十八條 投資者應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承擔(dān)能力問卷，如實(shí)承諾資產(chǎn)或者收入情況，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。填寫虛假信息或者提供虛假承諾文件的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第十九條 投資者應(yīng)當(dāng)確保投資資金來源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金。

第五章 投資運(yùn)作

第二十條 募集私募證券基金，應(yīng)當(dāng)制定并簽訂基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議(以下統(tǒng)稱基金合同)。基金合同應(yīng)當(dāng)符合《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規(guī)定。

募集其他種類私募基金，基金合同應(yīng)當(dāng)參照《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規(guī)定，明確約定各方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)和相關(guān)事宜。

第二十一條 除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管。

基金合同約定私募基金不進(jìn)行托管的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的.制度措施和糾紛解決機(jī)制。

第二十二條 同一私募基金管理人管理不同類別私募基金的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持專業(yè)化管理原則;管理可能導(dǎo)致利益輸送或者利益沖突的不同私募基金的，應(yīng)當(dāng)建立防范利益輸送和利益沖突的機(jī)制。

第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：

(一)將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng);

(二)不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn);

(三)利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送;

(四)侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn);

(五)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng);

(六)從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng);

(七)玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé);

(八)從事內(nèi)幕交易、操縱交易價(jià)格及其他不正當(dāng)交易活動(dòng);

(九)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定禁止的其他行為。

第二十四條 私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，如實(shí)向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費(fèi)用和業(yè)績報(bào)酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會(huì)另行制定。

第二十五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，及時(shí)填報(bào)并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運(yùn)作情況和杠桿運(yùn)用情況，保證所填報(bào)內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。發(fā)生重大事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在10個(gè)工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)于每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的4個(gè)月內(nèi)，向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)告和所管理私募基金年度投資運(yùn)作基本情況。

第二十六條 私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。

第六章 行業(yè)自律

第二十七條 基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)建立私募基金管理人登記、私募基金備案管理信息系統(tǒng)。

基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)私募基金管理人和私募基金信息嚴(yán)格保密。除法律法規(guī)另有規(guī)定外，不得對(duì)外披露。

第二十八條 基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)建立與中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)和其他相關(guān)機(jī)構(gòu)的信息共享機(jī)制，定期匯總分析私募基金情況，及時(shí)提供私募基金相關(guān)信息。

第二十九條 基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)制定和實(shí)施私募基金行業(yè)自律規(guī)則，監(jiān)督、檢查會(huì)員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為。

會(huì)員及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)、本辦法規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則的，基金業(yè)協(xié)會(huì)可以視情節(jié)輕重，采取自律管理措施，并通過網(wǎng)站公開相關(guān)違法違規(guī)信息。會(huì)員及其從業(yè)人員涉嫌違法違規(guī)的，基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告中國證監(jiān)會(huì)。

第三十條 基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)建立投訴處理機(jī)制，受理投資者投訴，進(jìn)行糾紛調(diào)解。

第七章 監(jiān)督管理

第三十一條 中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依法對(duì)私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)開展私募基金業(yè)務(wù)情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)監(jiān)測和檢查，依照《證券投資基金法》第一百一十四條規(guī)定采取有關(guān)措施。

第三十二條 中國證監(jiān)會(huì)將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員誠信信息記入證券期貨市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫;根據(jù)私募基金管理人的信用狀況，實(shí)施差異化監(jiān)管。

第三十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)及本辦法規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以對(duì)其采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函、公開譴責(zé)等行政監(jiān)管措施。

第八章 關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定

第三十四條 本辦法所稱創(chuàng)業(yè)投資基金，是指主要投資于未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)普通股或者依法可轉(zhuǎn)換為普通股的優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券等權(quán)益的股權(quán)投資基金。

第三十五條 鼓勵(lì)和引導(dǎo)創(chuàng)業(yè)投資基金投資創(chuàng)業(yè)早期的小微企業(yè)。

享受國家財(cái)政稅收扶持政策的創(chuàng)業(yè)投資基金，其投資范圍應(yīng)當(dāng)符合國家相關(guān)規(guī)定。

第三十六條 基金業(yè)協(xié)會(huì)在基金管理人登記、基金備案、投資情況報(bào)告要求和會(huì)員管理等環(huán)節(jié)，對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金采取區(qū)別于其他私募基金的差異化行業(yè)自律，并提供差異化會(huì)員服務(wù)。

第三十七條 中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金在投資方向檢查等環(huán)節(jié)，采取區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理;在賬戶開立、發(fā)行交易和投資退出等方面，為創(chuàng)業(yè)投資基金提供便利服務(wù)。

第九章 法律責(zé)任

第三十八條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二十六條規(guī)定的，以及有本辦法第二十三條第一項(xiàng)至第七項(xiàng)和第九項(xiàng)所列行為之一的，責(zé)令改正，給予警告并處三萬元以下罰款;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，給予警告并處三萬元以下罰款;有本辦法第二十三條第八項(xiàng)行為的，按照《證券法》和《期貨交易管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定處罰;構(gòu)成犯罪的，依法移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

第三十九條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律法規(guī)和本辦法規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國證監(jiān)會(huì)可以依法對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取市場禁入措施。

第四十條 私募證券基金管理人及其從業(yè)人員違反《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定的，按照《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定處罰。

第十章 附則

第四十一條　 本辦法自公布之日起施行。

【相關(guān)閱讀】

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱“《暫行辦法》”)已于日前正式頒布生效，作為從業(yè)人士，對(duì)條文做如下解讀，供各界討論：

一、調(diào)整范圍

由于是部門規(guī)章，《暫行辦法》主要規(guī)范的是證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司以及非特別審批的私募基金管理機(jī)構(gòu)的行為，組織形式上包括了契約型、公司型和合伙型。其實(shí)大范圍上講，目前銀行、信托、保險(xiǎn)等很多機(jī)構(gòu)也以私募的方式籌集了大量的投資基金，本辦法并未囊括。

相對(duì)于其他類型的行政監(jiān)管法規(guī)，本辦法最大的看點(diǎn)在于“設(shè)立私募基金管理機(jī)構(gòu)和發(fā)行私募基金不設(shè)行政審批，允許各類發(fā)行主體在依法合規(guī)的基礎(chǔ)上，向累計(jì)不超過法律規(guī)定數(shù)量的投資者發(fā)行私募基金”，同時(shí)強(qiáng)調(diào)“強(qiáng)化事中事后監(jiān)管”。

二、登記備案

《暫行辦法》規(guī)定：私募管理機(jī)構(gòu)以及私募管理機(jī)構(gòu)發(fā)行的各類型私募基金均需事后備案，同時(shí)第九條強(qiáng)調(diào)了登記備案不構(gòu)成增信，投資者不能因?yàn)榛�金管理人以及基金取得了備案就認(rèn)為該管理人或者基金具有了獲取高收益的能力。

對(duì)照《暫行辦法》征求意見稿，辦發(fā)刪除了自然人任私募基金管理人的約定，也就是說，在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的私募基金管理人，只能是企業(yè)(公司制、合伙制均可)，自然人不予進(jìn)行登記。如自然人一定要出任管理人的，只能以合伙企業(yè)并擔(dān)任普通合伙人形式申請(qǐng)登記。

登記與備案制度的實(shí)施，對(duì)私募基金管理人而言，可以獨(dú)立發(fā)行私募產(chǎn)品，對(duì)私募基金而言則可開設(shè)證券賬戶。反過來，如果私募基金管理人和私募基金產(chǎn)品不進(jìn)行登記備案，這種好處則不能享有，還可能面對(duì)一定的處罰。

三、合格投資者

《暫行辦法》第三章規(guī)定了合格投資者制度：

1、根據(jù)組織形式不同，單只私募基金的投資者人數(shù)上限也是不同的。

《暫行辦法》第十一條規(guī)定單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。如果私募基金采用有限責(zé)任公司的組織形式，其投資者不超過50人;如采用股份有限公司組織形式的，其投資者應(yīng)不超過200人。如采用有限合伙企業(yè)組織形式的，其投資者應(yīng)為2人以上50人以下。除公司、合伙企業(yè)這兩種組織形式外，其他私募基金單純作為產(chǎn)品存在，不具有組織形式的，依照《證券投資基金法》第八十八條的規(guī)定，合格投資者累計(jì)不得超過200人。

2、合格投資者

除了對(duì)從業(yè)人員直接界定為合格投資者外，《暫行辦法》規(guī)定的合格投資者條件高于投資集合信托要求的合格投資者要求。《暫行辦法》第十二條規(guī)定：私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：(1)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位;(2)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬元的個(gè)人。這里限定了最低投資起點(diǎn)應(yīng)為100萬元，同時(shí)應(yīng)符合上述三個(gè)財(cái)產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)。

這里我搜集了一下其它幾類合格投資者的規(guī)定，大家可以對(duì)比一下：

(1)保險(xiǎn)資管

①定向產(chǎn)品向單一投資人發(fā)行，投資人初始認(rèn)購資金不得低于3000萬人民幣;

②集合產(chǎn)品向多個(gè)投資人發(fā)行，投資人總數(shù)不超過200人，單一投資人初始認(rèn)購金額不得低于100萬元。

(2)信托公司

①單一資金信托對(duì)合格投資者沒有法規(guī)要求;

②集合資金信托認(rèn)購金額不低于100萬元(自然人、法人和其他組織均可);個(gè)人或家庭金融資產(chǎn)總計(jì)在認(rèn)購時(shí)超過100萬元人民幣且能相關(guān)財(cái)產(chǎn)證明的自然人;個(gè)人收入在最近3年內(nèi)每年超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計(jì)收入在最近3年內(nèi)每年超過30萬元人民幣且能提供相關(guān)收入證明的自然人。

(3)證券公司

①定向資管接受單個(gè)客戶的資產(chǎn)凈值不得低于100萬元;

②集合資管個(gè)人或者家庭金融資產(chǎn)合計(jì)不低于100萬元人民幣;公司、企業(yè)等機(jī)構(gòu)凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣。

在這里需要說明一點(diǎn)，相比于信托公司集合資金信托計(jì)劃，證券公司集合資管業(yè)務(wù)中，對(duì)個(gè)人或者家庭金融資產(chǎn)超過100萬元人民幣的，只需作出承諾，不要求提供資產(chǎn)證明。

(4)基金公司

①一對(duì)一基金專戶單一客戶委托的初始資產(chǎn)不低于3000萬元人民幣;

②一對(duì)多基金專戶委托初始金額不低于100萬元人民幣，且能識(shí)別、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險(xiǎn)的自然人、法人或其他組織。

這里有兩點(diǎn)應(yīng)該做特別說明：一是簡單成立基金再以份額轉(zhuǎn)讓方式突破有關(guān)規(guī)定的路徑被堵死;二是由于只要備案通過的計(jì)劃就可以作為合格投資人并且不打通計(jì)算投資者人數(shù)，給管理人創(chuàng)造了部分靈活空間。但是對(duì)類似以信托計(jì)劃方式集合資金再投資私募基金的，人數(shù)將被打通合并計(jì)算。

四、資金募集

《暫行辦法》對(duì)私募基金的募資規(guī)則規(guī)定較為詳細(xì)，既約束私募管理機(jī)構(gòu)，也約束私募基金銷售機(jī)構(gòu)。主要規(guī)定并沒有其他特殊約定，對(duì)于國內(nèi)大多數(shù)從事私募股權(quán)投資的機(jī)構(gòu)來說，目前最需要改正或完善的做法的是：在募資過程中，要有三個(gè)規(guī)定動(dòng)作：一是對(duì)投資者的問卷調(diào)查，二是投資者的書面承諾，三是投資者簽字確認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)提示書，目前大家對(duì)第三點(diǎn)重視較多，對(duì)前兩點(diǎn)總體確實(shí)，需要未來補(bǔ)足，否則就無法證明私募基金管理人在募資時(shí)很好地履行了相關(guān)職責(zé)。

關(guān)于私募基金風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)：《暫行辦法》第十七條規(guī)定：私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對(duì)私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)，向風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力的相匹配的投資者推介私募基金。該條規(guī)定出發(fā)點(diǎn)是良好的，但實(shí)際過程中操作落地的可行性和效果都有待商榷。個(gè)人建議可以將調(diào)查問卷和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)在一個(gè)文件上同步完成。

《暫行辦法》第十八條規(guī)定：投資者應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承擔(dān)能力問卷，如實(shí)承諾資產(chǎn)或者收入情況，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。填寫虛假信息或者提供虛假承諾文件的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這條規(guī)定實(shí)際上在客觀上保護(hù)了私募管理人的利益，也就是只要調(diào)查問卷和承諾函取得，就規(guī)避了很大部分風(fēng)險(xiǎn)。

五、投資運(yùn)作

該章節(jié)內(nèi)容較多，提出以下幾個(gè)方面提起大家關(guān)注：

1、私募基金不強(qiáng)制托管：如果基金合同有明確約定，基金可以不進(jìn)行托管。

2、強(qiáng)制信息披露并持續(xù)向協(xié)會(huì)報(bào)告。但是信息披露規(guī)則以及如何界定向協(xié)會(huì)報(bào)告的信息還有待明確。

3、《暫行辦法》第二十六條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。一個(gè)5+2的基金，加上清盤后的10年保存期，對(duì)小型私募管理機(jī)構(gòu)還是有些挑戰(zhàn)的。尤其需要指出的是，目前，私募管理人對(duì)于交易、投資者適當(dāng)性等方面的材料留存得多一些，私募基金投資決策過程文件的歸檔和保存可能會(huì)有瑕疵。提醒私募管理機(jī)構(gòu)重視過程動(dòng)作的留痕存檔，以能夠證明自己的盡職管理義務(wù)。

六、罰則

《暫行辦法》第三十八條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二十六條規(guī)定的，以及有本辦法第二十三條第第一項(xiàng)至第七項(xiàng)和第九項(xiàng)所列行為之一的，責(zé)令改正，給予警告并處三萬元以下罰款;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，給予警告并處三萬元以下罰款。

該條是《暫行辦法》所規(guī)定的主要法律責(zé)任條文，具體歸納如下：

(1) 私募基金管理人登記第七條

(2) 私募基金備案第八條

(3) 向合格投資者募集，人數(shù)不超過法律規(guī)定特定數(shù)量第十一條

(4) 通過辦會(huì)、公眾傳播媒體向不特定對(duì)象宣傳推介第十四條

(5) 承諾保本保收益第十五條

(6) 問卷調(diào)查 + 書面承諾 + 風(fēng)險(xiǎn)提示書第十六條

(7) 信息披露第二十四條

(8) 信息和年報(bào)報(bào)送第二十五條

(9) 重要文件資料保存第二十六條

(10)將其固有財(cái)產(chǎn)或他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng)第二十三條第1項(xiàng)

(11)不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)第二十三條第2項(xiàng)

(12)利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送第二十三條第3項(xiàng)

(13)侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)第二十四條第4項(xiàng)

(14)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)第二十三條第5項(xiàng)

(15)從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)第二十三條第6項(xiàng)

(16)玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé)第二十三條第7項(xiàng)

(17)法律、行政法規(guī)和證監(jiān)會(huì)規(guī)定禁止的其他行為第二十三條第9項(xiàng)

整個(gè)辦法內(nèi)容不長，管制也比較寬松，因?yàn)椴皇桥普罩疲�真正體現(xiàn)了市場競爭和淘汰的思路，相信隨著這個(gè)規(guī)范意見的出臺(tái)，私募基金會(huì)迎來新一波大機(jī)會(huì)。